(1).jpg)
Отказ от дробления бизнеса. Нужно ли компаниям переходить на ОСНО?
.png)
Руководитель межрегиональной общественной организации "Центр правопорядка в г. Москве и Московской области"
специально для ГАРАНТ.РУ
Основным правовым событием уходящего года стала налоговая реформа, которая впервые была анонсирована Президентом РФ Владимиром Путин в послании к Федеральному Собранию 29 февраля 2024 года. Тогда глава государства призвал более справедливо распределить налоговое бремя как для компаний, так и для граждан – в зависимости от уровня их доходов.
Итогом законотворческой деятельности по реализации поручений президента стал Федеральный закон от 12 июля 2024 г. № 176-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", далее – Закон № 176-ФЗ. Как часто бывает, принятие большого массива законодательных и подзаконных актов вызывает различные коллизии, связанные с отсутствием системного подхода к законотворческой деятельности. И так достаточно тяжелый для восприятия Закон № 176-ФЗ вступает в силу своими отдельными частями в различные периоды времени, что порождает дополнительные трудности для правоприменителей.
Значимой и наиболее обсуждаемой частью налоговой реформы является так называемая налоговая амнистия при дроблении бизнеса, порядок применения которой описан ст. 6 Закона № 176-ФЗ. Понимая всю сложность новой нормы, ФНС России в октябре 2024 года подготовила методические рекомендации (письмом ФНС России от 18 октября 2024 г. № СД-4-2/11836@).
Вместе с тем, несмотря на многочисленные разъяснения службы, статьи и рекомендации в профильных специализированных СМИ, у налогоплательщиков продолжают возникать вопросы по налоговой амнистии дробления бизнеса, отсутствие ответов на которые может в дальнейшем повлечь для них неблагоприятные налоговые последствия. В частности, одним из значимых вопросов является обязательность перехода на общую систему налогообложения при отказе от дробления бизнеса при консолидации участников группы. При этом большая часть юристов в своих публикациях исходит именно из того, что отказ от применения специальных налоговых режимов и переход на ОСНО является обязательным шагом в данном случае.
 |
| © min6939 / Фотобанк 123RF.com |
Однако указанная позиция представляется как минимум спорной.
Так, в соответствии с ч. 1 ст. 6 Закона № 176-ФЗ добровольный отказ от дробления бизнеса – это исчисление и уплата лицами, участвовавшими в дроблении бизнеса, налогов в размере, определенном в результате консолидации по всей группе лиц доходов и (или) других показателей, соблюдение которых является условием для применения специальных режимов налогообложения. При этом применительно к термину "добровольный отказ от дробления" консолидация означает исчисление и уплату налогов при отсутствии признаков дробления бизнеса в налоговых периодах 2025 и 2026 годов.
Другими словами, закон предусматривает освобождение от негативных налоговых последствий за прошлые периоды при условии прекращения дробления бизнеса с 1 января 2025 года и отсутствии его признаков при дальнейшей работе предпринимателя.
Вместе с тем, в 2024 году порог дохода организации для применения УСН составлял 199,35 млн руб. (265,8 млн руб. при повышенной ставке), а с 1 января 2025 года он увеличился до 450 млн руб. Следовательно, в практике будут нередко возникать ситуации, когда налогоплательщики занимались дроблением с целью использования специальных налоговых режимов исходя из действующего порога в 199,35 млн руб. (265,8 млн руб. при повышенной ставке), однако после консолидации (фактического перевода деятельности на одно из лиц группы) компания по-прежнему останется в пределах доходов, необходимых для применения спецрежимов (450 млн руб.). Подчеркиваем, что сам по себе закон не устанавливает способы прекращения дробления бизнеса, а методические рекомендации, опубликованные ФНС России, содержат лишь примерный перечень.
| Без изменения организационной структуры бизнеса | С изменением организационной структуры бизнеса |
| 1. Переход формально самостоятельных участников дробления на ОСНО | 1. Объединение формально самостоятельных компаний в одну организацию с возможным созданием по месту ведения ими предпринимательской деятельности обособленных подразделений |
| 2. Фактический перевод деятельности на одно из лиц группы | 2. Полное отчуждение акций (долей) компаний, входящих в одну группу, иным независимым лицам. В таком случае группа перестает работать как единый хозяйствующий субъект |
Системное толкование ст. 6 во взаимосвязи со ст. 2 Закона № 176-ФЗ позволяет сделать вывод, что закон не обязывает при прекращении дробления и консолидации бизнеса обязательный переход на ОСНО и отказ от специальных режимов. Выбор режима налогообложения (с учетом изменения порогов) зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности, показанных в 2025-2026 годах (в каждом из них).
В качестве иллюстрации можно привести следующую ситуацию.
ПРИМЕР
В 2023-2024 гг. группа предпринимателей занималась розничной торговлей. При этом бизнес был разделен примерно на 30 самостоятельных торговых площадок, каждая из которых управляется формально самостоятельным индивидуальным предпринимателем (ИП), применяющим УСН и ПСН. Общая координация велась из единого центра, имелась общая бухгалтерия, внутригрупповая миграция персонала. Таким образом, схема являлась классическим ведением единой хозяйственной деятельности через индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, т. е. дроблением бизнеса.
В связи с поступлением требований из налоговых органов, а также учитывая принятие Закона № 176-ФЗ, контролирующие лица решили воспользоваться амнистией и добровольно отказаться от дробления бизнеса с 2025 года. В качестве путей отказа от дробления рассматривались либо консолидация в форме создания единого юридического лица и перевода на него всех торговых площадок (с одновременным отказом от применения специальных налоговых режимов), либо раздел бизнеса между двумя партнерами, каждый из которых переводит поделенные торговые площадки на свой ИП. Создание единого юрлица повлекло бы резкое увеличение затрат, связанных с необходимостью ведения бухгалтерского учета, созданием службы проверки контрагентов, перевода лиц, использующих статус ИП, на трудовые отношения и т. д. В итоге партнеры приняли решение разделить бизнес полностью.
При этом произошло именно фактическое разделение: были созданы самостоятельные центры принятия решений, отдельные бухгалтерии, региональные склады, собственные сотрудники и т. д. Каждое из лиц, ставших владельцем самостоятельного бизнеса, выбрало налоговый режим исходя из показателей финансово-хозяйственной деятельности. Таким образом, дробление прекратилось. При этом после разделения бизнеса и перевода его на каждого из партнеров оба ИП укладывались в пороговое значение дохода для ИП, применяющего УСН, установленное с 1 января 2025 года. Естественно, указанные ИП с нового года становятся плательщиками НДС по ставке 7%.
Вместе с тем, такая консолидация бизнеса путем его раздела между партнерами должна носить фактический и реальный характер. Необходима действительная деловая цель, направленная на ведение каждым из бывших партнеров самостоятельной предпринимательской деятельности. В случае если налоговым органом будет установлено, что в результате отказа от дробления созданы два отдельных хозяйствующих субъекта, но при этом управление операционной деятельностью полностью или в части ведется из единого центра, налоговые риски, безусловно, сохраняются.
УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Предпринимателям следует помнить, что материалы проверок, связанных с дроблением бизнеса, могут быть переданы в следственные органы. Налоговая служба ранее разъясняла данный порядок в своих рекомендациях.
В случае продолжения дробления бизнеса ФНС России доначислит суммы налогов, пени и штрафов за налоговые периоды 2022-2024 годов. При этом по общему правилу в соответствии с п. 3 ст. 31 Налогового кодекса если за 75 дней со дня вступления в силу решения о привлечении к ответственности налогоплательщик не исполнит обязанность по уплате сумм недоимок в полном объеме, налоговая служба обратится в правоохранительные органы. Материалы направят в течение 10 дней со дня выявления данных обстоятельств для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по ст. 198-199.2 Уголовного кодекса. При передаче документов будут учитываться два момента: чтобы решение по результатам налоговой проверки вступило в силу и налогоплательщик так и не уплатил суммы недоимок, указанных в решении. Без этого в силу ч. 14 ст. 6 Закона № 176-ФЗ не будет оснований для направления материалов в органы предварительного следствия за периоды 2022-2024 годов.
.png)
